Article 238 of the French General Tax Code

I.-Companies subject ipso jure or by option to an actual taxation system may, under the conditions provided for in this article, subject to separate taxation at the rate provided for in the second paragraph of a of I of article 219 the net income from the licensing of the following items having the character of intangible fixed assets:

1° Patents, utility certificates and supplementary protection certificates attached to a patent;

2° Plant variety certificates;

3° Software protected by copyright;

4° Industrial manufacturing processes that:

a) Constitute the result of research operations;

b) Are an indispensable accessory to the exploitation of an invention mentioned in 1°;

c) Are the subject of a single exploitation licence with the invention.

When the partnerships referred to in articles 8 and 238 bis L of this code or the groupings referred to in articles 239 quater, 239 quater B and 239 quater C are not subject to corporation tax and determine a net profit in accordance with the procedures set out in this article, their shareholders are personally taxed at the rate provided for in the second paragraph of a of I of article 219 for the portion of this income corresponding to their rights in these companies or these groupings, provided that they are liable for corporation tax or natural persons participating in the operation within the meaning of 1° bis of I of article 156.

II.-1. The net income of the concession is determined by the difference between the income, acquired during the financial year, derived from eligible assets and the research and development expenditure which is directly related to these assets and which is carried out, directly or indirectly by the company, during the same financial year. In respect of the first financial year for which the net income is calculated, this is reduced by all the expenditure directly related to the creation, acquisition and development of the intangible asset, including that incurred previously during the financial years commencing on or after the date on which the option for this scheme is exercised by the company under the conditions set out in V.

2. Where the net income determined in accordance with 1 is negative, it is offset against the net income from concessions of the same asset, the same good or service or the same family of goods or services made during subsequent financial years.

III.-1. For the purposes of determining the net profit taxed under I, the net profit determined under 1 of II is multiplied by the ratio existing between, on the numerator, the research and development expenditure directly related to the creation and development of the intangible asset carried out directly by the taxpayer or by arm’s length companies within the meaning of 12 of Article 39 with it and, in the denominator, all research and development or acquisition expenditure directly related to the creation, acquisition and development of the intangible asset and carried out directly or indirectly by the taxpayer.

For the application of the ratio mentioned in the first paragraph of this 1, no account is taken of costs relating to loans, land and buildings.

2. The ratio referred to in 1 is calculated in respect of each financial year and takes into account the expenditure incurred by the taxpayer in respect of that financial year as well as that incurred in respect of previous financial years.

By way of derogation from the first paragraph of this 2, the taxpayer may only take into account, in respect of expenditure incurred in previous financial years, that incurred in respect of financial years commencing on or after 1 January 2019.

Expenditure in the numerator is taken into account for 130% of its amount. The ratio obtained is rounded up to the next whole number and may not exceed 100%.

3. By way of derogation from 1, the taxpayer may, due to exceptional circumstances and after obtaining approval issued under the conditions provided for in Article 1649 nonies, substitute for the ratio defined in 1 of this III a replacement ratio representing the proportion of the value of the eligible asset that would actually be attributable to research and development activities carried out directly by the taxpayer or by companies that are at arm’s length within the meaning of 12 of Article 39 with the taxpayer.

The proportion of the value referred to in the first paragraph of this 3 corresponds to that which would be attributable to it by persons dealing at arm’s length with the taxpayer within the meaning of Article 39(12) who would have engaged, under similar conditions, in these research and development activities.

The approval referred to in the first paragraph of this 3 is granted when:

a) The ratio referred to in 1 is greater than 32.5%;

b) The replacement ratio referred to in the first paragraph of this 3 is significantly greater than the ratio defined in 1 due to exceptional circumstances beyond the taxpayer’s control.

The approval is valid for a period of five financial years provided that the conditions mentioned in a and b of this 3 continue to be met at the close of each of the financial years concerned.

By way of derogation from Article 1649 nonies, the application for approval is filed at least six months before the deadline for the declaration of income for the first financial year in respect of which the benefit of the replacement ratio is sought.

IV.-II and III may be calculated separately for each of the assets mentioned in I or by aggregating the assets contributing to the production of an identified good or service or a family of goods or services. Where the costs in question relate to several assets or groups of assets, the company allocates them in proportion to the added value they provide to each asset or group of assets or, by default, in proportion to the income generated by each asset or group of assets.

Where the company monitors each asset or service or each family of assets or services, it must justify this choice in terms of the impossibility of doing so, as the case may be, by asset or by asset or service, while maintaining consistency and permanence in the method chosen.

V.-The option for the system provided for in this article shall be formulated for each asset, good or service or family of goods or services in the income tax return for the financial year in respect of which it is exercised. A schedule attached to the income tax return details, for each asset, good or service or family of goods or services, the calculations made for the application of II and III.

This schedule shows separately the list of inventions referred to in 5° of I as well as the sum of the net results from this category of assets.

Where applicable, this schedule shows separately the list of assets for which the net result taxed in application of I has been calculated using the replacement ratio provided for in 3 of III and the sum of the net results from this category of assets.

A company which ceases to apply the scheme provided for in this article in respect of a given financial year permanently forfeits the benefit thereof for each asset, good or service or family of goods or services concerned.

VI.-.This article also applies under the same conditions to the net result of a sub-licence of an intangible asset mentioned in I. The royalties due by the sub-licensing company are taken into account in the net result of the sub-licence calculated in accordance with 1 of II and in the denominator of the ratio mentioned in 1 of III.

VII.-This article is also applicable under the same conditions to the net result of the disposal of an intangible asset mentioned in I when the following additional conditions are met:

1° The intangible asset has not been acquired for consideration for less than two years;

2° There are no links of dependence between the transferor company and the transferee company within the meaning of Article 39.

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Original in French 🇫🇷

Article 238

I.-Les entreprises soumises de plein droit ou sur option à un régime réel d’imposition peuvent, dans les conditions prévues au présent article, soumettre à une imposition séparée au taux prévu au deuxième alinéa du a du I de l’article 219 le résultat net de la concession de licences d’exploitation des éléments présentant le caractère d’actifs incorporels immobilisés suivants :

1° Les brevets, les certificats d’utilité et les certificats complémentaires de protection rattachés à un brevet ;

2° Les certificats d’obtention végétale ;

3° Les logiciels protégés par le droit d’auteur ;

4° Les procédés de fabrication industriels qui :

a) Constituent le résultat d’opérations de recherche ;

b) Sont l’accessoire indispensable de l’exploitation d’une invention mentionnée au 1° ;

c) Font l’objet d’une licence d’exploitation unique avec l’invention.

Lorsque les sociétés de personnes mentionnées aux articles 8 et 238 bis L du présent code ou les groupements mentionnés aux articles 239 quater, 239 quater B et 239 quater C ne sont pas soumis à l’impôt sur les sociétés et déterminent un résultat net selon les modalités prévues au présent article, leurs associés sont personnellement imposés au taux prévu au deuxième alinéa du a du I de l’article 219 pour la part de ce résultat correspondant à leurs droits dans ces sociétés ou ces groupements, à condition qu’il s’agisse de redevables de l’impôt sur les sociétés ou de personnes physiques participant à l’exploitation au sens du 1° bis du I de l’article 156.

II.-1. Le résultat net de la concession est déterminé par différence entre les revenus, acquis au cours de l’exercice, tirés des actifs éligibles et les dépenses de recherche et de développement qui se rattachent directement à ces actifs et qui sont réalisées, directement ou indirectement par l’entreprise, au cours du même exercice. Au titre du premier exercice pour lequel le revenu net est calculé, celui-ci est diminué de l’ensemble des dépenses en lien direct avec la création, l’acquisition et le développement de l’actif incorporel, y compris celles réalisées antérieurement au cours des exercices ouverts à compter de la date à laquelle l’option pour le présent régime est exercée par l’entreprise dans les conditions prévues au V.

2. Lorsque le résultat net déterminé au 1 est négatif, il est imputé sur les résultats nets de concession du même actif, du même bien ou service ou de la même famille de biens ou services réalisés au cours des exercices suivants.

III.-1. Pour la détermination du résultat net imposé en application du I, le résultat net bénéficiaire déterminé au 1 du II est multiplié par le rapport existant entre, au numérateur, les dépenses de recherche et de développement en lien direct avec la création et le développement de l’actif incorporel réalisées directement par le contribuable ou par des entreprises sans lien de dépendance au sens du 12 de l’article 39 avec celui-ci et, au dénominateur, l’intégralité des dépenses de recherche et de développement ou d’acquisition en lien direct avec la création, l’acquisition et le développement de l’actif incorporel et réalisées directement ou indirectement par le contribuable.

Pour l’application du rapport mentionné au premier alinéa du présent 1, il n’est pas tenu compte des coûts afférents aux emprunts, aux terrains et aux bâtiments.

2. Le rapport mentionné au 1 est calculé au titre de chaque exercice et tient compte des dépenses réalisées par le contribuable au titre de cet exercice ainsi que de celles réalisées au titre des exercices antérieurs.

Par dérogation au premier alinéa du présent 2, le contribuable peut ne tenir compte, au titre des dépenses réalisées au cours des exercices antérieurs, que de celles réalisées au titre des exercices ouverts à compter du 1er janvier 2019.

Les dépenses du numérateur sont retenues pour 130 % de leur montant. Le rapport obtenu est arrondi au nombre entier supérieur et ne peut pas excéder 100 %.

3. Par dérogation au 1, le contribuable peut, en raison de circonstances exceptionnelles et après obtention d’un agrément délivré dans les conditions prévues à l’article 1649 nonies, substituer au rapport défini au 1 du présent III un rapport de remplacement représentant la proportion de la valeur de l’actif éligible qui serait effectivement attribuable aux activités de recherche et développement réalisées directement par le contribuable ou par des entreprises sans lien de dépendance au sens du 12 de l’article 39 avec celui-ci.

La proportion de la valeur mentionnée au premier alinéa du présent 3 correspond à celle que lui reconnaîtraient des personnes sans lien de dépendance avec le contribuable au sens du 12 de l’article 39 qui auraient engagé, dans des conditions analogues, ces activités de recherche et développement.

L’agrément mentionné au premier alinéa du présent 3 est délivré lorsque :

a) Le rapport mentionné au 1 est supérieur à 32,5 % ;

b) Le rapport de remplacement mentionné au premier alinéa du présent 3 est significativement supérieur au rapport défini au 1 du fait de circonstances exceptionnelles indépendantes de la volonté du contribuable.

L’agrément est valable pour une période de cinq exercices sous réserve que les conditions mentionnées aux a et b du présent 3 continuent d’être satisfaites à la clôture de chacun des exercices concernés.

Par dérogation à l’article 1649 nonies, la demande d’agrément est déposée au moins six mois avant la date limite de déclaration de résultat du premier exercice au titre duquel le bénéfice du rapport de remplacement est sollicité.

IV.-Les II et III peuvent être calculés distinctement pour chacun des actifs mentionnés au I ou en faisant masse des actifs concourant à la production d’un bien ou service identifié ou d’une famille de biens ou services. Lorsque les frais en cause se rattachent à plusieurs actifs ou groupes d’actifs, l’entreprise les affecte au prorata de la valeur ajoutée qu’ils procurent à chaque actif ou groupe d’actifs ou, par défaut, à proportion du revenu que génère chaque actif ou chaque groupe d’actifs.

Lorsque l’entreprise effectue un suivi par bien ou service ou par famille de biens ou services, elle justifie ce choix au regard de l’impossibilité pour elle de l’effectuer, selon le cas, par actif ou par bien ou service, en respectant une permanence et une cohérence dans la méthode retenue.

V.-L’option pour le régime prévu au présent article est formulée pour chaque actif, bien ou service ou famille de biens ou services dans la déclaration de résultat de l’exercice au titre duquel elle est exercée. Une annexe jointe à la déclaration de résultat détaille, pour chaque actif, bien ou service ou famille de biens ou services, les calculs réalisés pour l’application des II et III.

Cette annexe fait apparaître distinctement la liste des inventions mentionnées au 5° du I ainsi que la somme des résultats nets issus de cette catégorie d’actifs.

Le cas échéant, cette annexe fait apparaître distinctement la liste des actifs pour lesquels le résultat net imposé en application du I a été calculé en faisant usage du rapport de remplacement prévu au 3 du III et la somme des résultats nets issus de cette catégorie d’actifs.

L’entreprise qui cesse d’appliquer le régime prévu au présent article au titre d’un exercice donné en perd définitivement le bénéfice pour chaque actif, bien ou service ou famille de biens ou services concerné.

VI.-Le présent article est également applicable dans les mêmes conditions au résultat net d’une sous-concession d’un actif incorporel mentionné au I. Les redevances dues par l’entreprise sous-concédante sont prises en compte dans le résultat net de sous-concession calculé conformément au 1 du II et au dénominateur du ratio mentionné au 1 du III.

VII.-Le présent article est également applicable dans les mêmes conditions au résultat net de cession d’un actif incorporel mentionné au I lorsque les conditions supplémentaires suivantes sont remplies :

1° L’actif incorporel n’a pas été acquis à titre onéreux depuis moins de deux ans ;

2° Il n’existe pas de liens de dépendance entre l’entreprise cédante et l’entreprise cessionnaire au sens du 12 de l’article 39.